万海龙

随着社会经济的不断发展，人们的生活方式发生了巨大的变化，由传统的大家庭变成了现在的小家庭。如今，年轻一代的小家庭，已经不再是传统上“男人工作，女人家务”的模式，取而代之的是双方都更倾向于出去工作，与此同时，我国已经步入了老龄化社会，将会有越来越多的老人需要照顾。正是在这种背景下，近些年来，家政服务业出现了一片“欣欣向荣”的景象。

近二十年来，家政工行业虽然不断发展，但是我国并没有制定一部调整该行业的法律规范，以至于家政工行业法律纠纷不断，常常见诸媒体。究其原因，在于若以现行法律规范规制家政工法律关系，或者以民法手段解决，或者以劳动法手段调整，但两种法律调整方法均无法实现法律“定分止争”的目的。目前，我国家政行业主要有三种模式，即自雇型、中介型和员工型。下面，我们结合这三种模式，浅析家政工劳动法律关系。

一、自雇型家政劳动法律关系

所谓自雇型家政工，是指不通过其他中介，经熟人介绍或者雇佣双方任何方之广告，双方直接建立起来雇佣关系。这种模式在现行法律体系下被归类为民事雇佣关系，也就是说，在工作过程中，如果家政工遭受伤害，是无法寻求劳动法上的工伤救济的，只能依据民法的相关规定来处理。根据最高人民法院的《人身损害赔偿司法解释》第11条的规定，雇主应当承担无过错责任；而根据后来颁布的《侵权责任法》第35条的规定来看，在个人劳务关系中，提供劳务一方因劳务受到伤害的，双方应根据各自的过错承担相应的责任。这一规定无疑又减轻了雇主的责任，而对于家政工而言，主张雇主承担过错责任就必须举证证明雇主过错的存在，难度可想而知。由于在这类法律关系中，雇主不是用人单位，不存在劳动法上为劳动者办理社会保险的义务，因此，如果雇主没有为家政工购买商业保险，而家政工也没有为自己购买的话，一旦出现伤害事故，医疗负担往往就可能会由家政工自己承担。

二、中介型家政劳动法律关系

所谓中介型家政工，是指雇佣双方一方或者双方与中介机构签订中介合同，通过中介机构的居间活动，建立雇佣关系。一旦雇佣关系建立，中介合同也就随之而终止。在这种模式中，虽然有中介公司这一主体的介入，但是从理论上来分析，中介公司只是存在与中介法律关系之中，而家政工和雇主之间建立的依然是民事雇佣关系。家政工在工作中遭受伤害，依然是依据民法手段解决。在这种情形之下，家政工依然需要自己一力为可能出现的工作中的“意外事故”负责。

但是，现实生活中，很多中介公司并不满足于收取中介费，而是在雇佣关系的建立之后，仍然向家政工按月收取管理费。通常的模式是，雇主并不直接把报酬交付给家政工，而是交给家政公司，家政公司在扣除了一定的管理费后，再把报酬发放给家政工，这一收费行为显然已经超出了中介活动的范畴，实际上已经具备了劳动关系的特征。一旦此类纠纷发生，家政公司与家政工之间的中介关系有可能被法院认定为劳动关系，那么，家政公司就必须对家政工在劳动过程中受到的伤害负责。但是，由于缺乏相应的法律依据，我国不是一个普通法系国家，在家政服务纠纷中，法院未必就会据此认定劳动关系的存在，往往还是依据民法手段处理。

三、员工制家政劳动法律关系

所谓员工制家政工，是指家政工同家政公司订立劳动合同，与家政公司建立劳动关系，接受公司的指派，到雇主家中提供家政服务，雇主同家政公司订立服务合同，不与家政工建立法律关系。在这种模式下，家政公司必须履行劳动法上的义务，为劳动者办理社会保险。当家政工在劳动过程中受到伤害，就可以直接寻求工伤保险救济，雇主也因此免除了后顾之忧。这种模式类似于劳务派遣，但是由于雇主非用人单位，故而并不能将其归于劳务派遣领域。事实上，这种模式大大增加了家政公司的成本，而这一成本最终还是会由消费者负担，对于大部分雇佣家政工的家庭而言，往往并不富裕，毫无疑问，这一模式会大大限制家政行业的发展。现实生活中，绝大部分家政公司没有采用是员工制形式，即使采用员工制形式的家政公司，也往往会规避劳动法上的义务，不给员工购买社会保险。可以说，这是一种“昂贵”的模式，并不是适合家政行业发展的最佳选择。

四、总结

通过上述分析，我们不难看出，在家政工劳动法律关系中，家政工遭受伤害救济困难的根源在于制度构建。由于现有制度将大多数家政工纠纷归类于民事雇佣，而我国《侵权责任法》对此规定了过错责任原则，即家政工欲寻求私法救济，要承担应的举证责任，即使能够举证，对于雇佣家政服务人员的家庭而言，要求其承担如企业一般的劳动法上的责任，无疑赋予其过重的责任，显然也是有失公平的，也不利于家政工的权利救济。而对于能够纳入劳动法调整的员工型家政劳动法律关系，显然这种模式并不利于家政行业的发展。我们期待在立法层面，改变现有的对家政工行业的民法调整方式，构建一个新的制度，或者对工伤保险制度做出相应的变通设计。人类制定法律对根到底还是为了自身发展，因此，我们不应当被传统思路所束缚，僵化地将这一问题作出或民法或劳动法的认识，解决这一问题，我们应该灵活立法，该既保障家政工的相关权益，又尽可能不增加普通家庭的雇佣成本，同时便于对该行业的管理，从而促进第三产业的发展。